私募基金實(shí)控人利用職務(wù)之便，將旗下管理的基金產(chǎn)品通過(guò)低價(jià)賣(mài)出、高價(jià)買(mǎi)入等操作，為自己控制的賬戶牟利超500萬(wàn)元，領(lǐng)到監(jiān)管“罰單”。

　　1月9日，廣東證監(jiān)局下發(fā)《行政處罰決定書(shū)》，對(duì)珠海橫琴博瀚股權(quán)投資基金管理有限公司（簡(jiǎn)稱“橫琴博瀚”）及其控股股東、時(shí)任總經(jīng)理、執(zhí)行董事馮某作出罰款、市場(chǎng)禁入等處罰措施。

　　查閱天眼查顯示，橫琴博瀚曾用名為“遼寧博瀚股權(quán)投資基金管理有限公司”，成立于2015年7月，注冊(cè)資本3000萬(wàn)元，法定代表人為馮巍。

　　根據(jù)行政處罰決定書(shū)，經(jīng)查明，橫琴博瀚、馮某存在以下違法事實(shí)：

　　一、橫琴博瀚向投資者承諾本金不受損失或者承諾最低收益。

　　2020年5月至2021年12月期間，橫琴博瀚與沈陽(yáng)某制藥公司、沈陽(yáng)某投資公司、陳某曉等3名投資者簽訂私募基金合同補(bǔ)充協(xié)議，約定向投資者承諾投資本金不受損失、承諾最低收益。

　　二、馮某從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)的投資活動(dòng)，利用基金財(cái)產(chǎn)和職務(wù)之便進(jìn)行利益輸送。

　　2021年8月至2023年3月期間，馮某決策，橫琴博瀚管理的博瀚橫琴固興諾安私募股權(quán)投資基金、博瀚橫琴醫(yī)藥生物私募股權(quán)投資基金等基金產(chǎn)品通過(guò)低價(jià)賣(mài)出、高價(jià)買(mǎi)入等操作，與馮某控制使用的“遼寧某公司”“蘇某山”“方某”等證券賬戶交易新三板股票“綠禾科技”“港華建設(shè)”，上述橫琴博瀚基金產(chǎn)品高價(jià)買(mǎi)入股票金額合計(jì)1083.60萬(wàn)元，馮某控制賬戶獲利518.75萬(wàn)元，相關(guān)基金產(chǎn)品相應(yīng)增加持股成本518.75萬(wàn)元。馮某通過(guò)上述方式從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)的投資活動(dòng)，利用橫琴博瀚相關(guān)基金財(cái)產(chǎn)和擔(dān)任基金經(jīng)理的職務(wù)之便牟取利益，進(jìn)行利益輸送。

　　對(duì)此，橫琴博瀚、馮某及其代理人在申辯材料和聽(tīng)證過(guò)程中提出了申辯意見(jiàn)，認(rèn)為違法事實(shí)認(rèn)定有誤，請(qǐng)求重新審查，但對(duì)量罰結(jié)果沒(méi)有異議。

　　申辯意見(jiàn)稱：其一，橫琴博瀚未承諾保本保收益。橫琴博瀚和投資者簽訂的補(bǔ)充協(xié)議所作約定的是對(duì)基金份額凈值的保證，與保本保收益不同，投資者最終是否能持續(xù)、固定得到分紅需要根據(jù)基金清算結(jié)果確定。

　　其二，馮某并未通過(guò)控制賬戶獲利，未進(jìn)行利益輸送。在2021年6月至2022年6月期間，橫琴博瀚向基金份額持有人預(yù)先支付分紅489.88萬(wàn)元，賬戶低賣(mài)高買(mǎi)所得的資金均抵扣該提前支付的分紅。事先告知中認(rèn)定馮某控制賬戶獲利518.75萬(wàn)元，但未對(duì)該金額的具體構(gòu)成、計(jì)算明細(xì)、是否扣除購(gòu)買(mǎi)成本進(jìn)行說(shuō)明。

　　經(jīng)復(fù)核，廣東證監(jiān)局認(rèn)為，第一，橫琴博瀚與投資者簽訂的補(bǔ)充協(xié)議約定，當(dāng)基金資產(chǎn)凈值低于特定數(shù)額時(shí)，由基金管理人無(wú)條件自行補(bǔ)足，該行為構(gòu)成承諾保本保收益的違法行為。投資者最終是否得到補(bǔ)足資金不影響違法行為的認(rèn)定。

　　第二，馮某決策橫琴博瀚管理的基金產(chǎn)品通過(guò)低價(jià)賣(mài)出、高價(jià)買(mǎi)入等操作，與其本人控制使用的證券賬戶交易股票，控制賬戶獲利518.75萬(wàn)元。上述交易獲利來(lái)源于基金財(cái)產(chǎn)，橫琴博瀚預(yù)先支付的分紅由公司自愿支付，兩類資金來(lái)源、性質(zhì)不同，無(wú)關(guān)聯(lián)性，馮某稱賬戶所得資金抵扣橫琴博瀚提前支付分紅的理由不能成立。此外，聽(tīng)證會(huì)中及會(huì)后，廣東證監(jiān)局工作人員已向當(dāng)事人的代理人詳細(xì)說(shuō)明賬戶盈利計(jì)算過(guò)程，代理人表示已知悉。

　　綜上，廣東證監(jiān)局對(duì)橫琴博瀚、馮某的陳述申辯意見(jiàn)不予采納。并根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及社會(huì)危害程度，依據(jù)《私募辦法》相關(guān)規(guī)定，決定進(jìn)行處罰。

　　一、對(duì)橫琴博瀚向投資者承諾本金不受損失、承諾最低收益的行為，責(zé)令珠海橫琴博瀚股權(quán)投資基金管理有限公司改正，給予警告，并處以3萬(wàn)元罰款；對(duì)馮某給予警告，并處以3萬(wàn)元罰款。

　　二、對(duì)馮某從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)的投資活動(dòng)，利用基金財(cái)產(chǎn)和職務(wù)之便進(jìn)行利益輸送的行為，責(zé)令馮某改正，給予警告，并處以3萬(wàn)元罰款。

　　此外，馮某從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)的投資活動(dòng)，利用基金財(cái)產(chǎn)和職務(wù)之便進(jìn)行利益輸送的行為情節(jié)嚴(yán)重，決定對(duì)馮某采取5年市場(chǎng)禁入措施。自廣東證監(jiān)局宣布決定之日起，在禁入期間內(nèi)，除不得繼續(xù)在原機(jī)構(gòu)從事證券業(yè)務(wù)、證券服務(wù)業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原證券發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)外，也不得在其他任何機(jī)構(gòu)中從事證券業(yè)務(wù)、證券服務(wù)業(yè)務(wù)或者擔(dān)任其他證券發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)。

　　值得關(guān)注的是，2024年、2025年，橫琴博瀚、馮某已經(jīng)連續(xù)兩年被廣東證監(jiān)局采取行政監(jiān)管措施。

　　2024年4月，針對(duì)橫琴博瀚未向投資者披露可能存在的利益沖突情況、未按合同約定向投資者披露產(chǎn)品定期報(bào)告的情況，廣東證監(jiān)局采取出具警示函的監(jiān)督管理措施。

　　2025年1月，針對(duì)橫琴博瀚在產(chǎn)品募集過(guò)程中向投資者承諾最低收益等情況，廣東證監(jiān)局決定對(duì)其采取責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施。

　　作者：朱文彬